B、要约人依法撤销要约
C、承诺期限届满，受要约人未作出承诺
D、受要约人对要约的内容作出实质性变更

[答案]ABCD
[解析]合同法20条的规定。

38、甲因参加研究生入学考试，连续三次均差一分而落榜，愤而弃其书于垃圾堆。清洁工人乙于清洁垃圾时发现该套书，喜拾之给其儿子丙学习之用。对此，下列表述中正确的有：
A、甲所为意思表示为有相对人的意思表示
B、甲所为意思表示为无相对人的意思表示
C、甲所为意思表示于完成时一发生效力
D、甲所为意思表示于乙拾到时发生效力

[答案]BC
[解析]抛弃为法律行为，属无相对人的意思实现。


39、以下关于要约的表述中，正确的有：
A、要约是意思表示 
B、要约与要约邀请是同一含义
C、要约的内容具体确定
D、要约应表明相对人承诺即受其拘束

[答案]ACD
[解析]要约与要约邀请显然不同。ACD正确。


40．在下列情形中，在当事人之间不能产生合同法律关系的有：
 A、甲拾得乙遗失的一块手表
 B、甲赠与乙图书馆一百本书
 C、甲因踢球打碎乙家的玻璃
 D、甲鱼塘之鱼跳入乙鱼塘

[答案]ACD
[解析]B为赠与。A为事实行为，C为侵权行为，D为不当得利。


三、简答

1．货币作为民法上特殊的种类物，其特殊之处有哪些？

[答案]
货币的占有即所有 货币没有善意取得的问题
丧失货币的占有即丧失货币的所有 银行与储户之间的关系应该是债的关系。
货币作为动产，设定质权的特殊规则，如特户、封金，否则无法作为质押的客体。
有形货币在逐步推出交易领域。
虚拟货币与民法上的物的关系


2．行纪合同与委托合同的区别

[答案]
参见民法学，710页。
已经做过回答，参见历年考题。


四、分析题

1、甲系养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种需资金10万儿。甲向乙借款5万元，以自己的一套价值5万元的音响设备作抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。甲又向丙借款5万儿，又以该设备作质押，双方立有质押字据，并将设备交付丙占有.甲得款后，改造了鸡舍，日与丁签订了良种鸡引进合同。后来，甲预计的收入落空，因不能及时偿还借款和支付货款而与乙、丙及丁发生纠纷。诉到法院后，法院查证上述事实后又查明:丙在占有该设备期间，不慎将该设备损坏，送戊修理.丙无力交付修理费1万元，该设备现已被戊留置。现问:
（1）甲与乙之间的抵押关系是否有效?为什么?
（2）甲与丙之间的质押关系是否有效?为什么?
（3）对该音响设备乙要求行使抵押权，戊要求行使留置权，应由谁优先行使其权利?为什么?

[答案]
（1）有效。动产抵押登记仅为对抗要件，签订有效的抵押合同即可产生抵押权。
（2）有效。动产抵押后依然可以设定质押，没有登记的动产抵押不能对抗善意第三人。因此，虽然质押在后，其效力依然要强于未登记的动产质押。
（3）留置权优先。留置权优先于其他担保物权。而这其中得道理在于留置权一般是因为维护物的价值和状态而产生的，属于物的维护费用，应该优先于其他担保物权。





2006年中国政法大学研究生入学考试民法学试题及解析

一、 单项选择题:

1、公民下落不明满（   ）的利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。
A、 一年
B 、二年
C、 三年
D、 四年

[答案]B
[解析]民法通则第20条的规定


2、在下列各种关于赠与合同的说法中，正确的是:
A 、赠与合同是单方法律行为
B、 赠与合同是实践法律行为
C 、赠与合同是可撤消的法律行为
D 、赠与合同是诺成性法律行为

[答案]B
[解析]赠与合同是实践法律行为


3、按照我国法，下面关于相邻关系的说法是正确的是:
A、相邻关系是一种独立是权利
B、从属于不动产
C、从属于动产
D、从属于地役权

[答案]B
[解析]相邻关系是不动产所有权的扩张或限缩。


4、能够代理的行为有:

A、表现行为
B、法律行为
C、事实行为
D、占有行为

[答案]B
[解析]一般认为代理限于法律行为


5、“过错推定”本质上属于:
A、无过错责任原则
B、过错责任原则
C、公平原则
D、结果责任原则

[答案]B
[解析]过错推定仅仅是在举证责任上有所不同


6、在连带责任保证，在下列情形下保证人免除责任:
A、在法定或者约定期间内债权人未向债务人要求承担保证责任
B、在法定或者约定期间内债权人未向保证人要求承担保证责任
C、在法定或者约定期间内债权人未向人民法院起诉
D、在法定或者约定期间内债权人未采取中断保证期间的行为

[答案]B
[解析]保证期间经过后，保证责任消灭。


7、“催告”属于:
A、法律行为
B、事实行为
C、准法律行为
D、事件

[答案]C
[解析]催告的性质为准法律行为


8、在下列各类的发人中，具有意思机关的是:
A、股份有限公司
B、国务院
C、公安局
D、县人民政府

[答案]A
[解析]公司的股东会为意思机关


9、在下列各种事件由中，不属于提存原因的是:
A、债权人下落不明
B、债务人提出抗辩
C、债务人无正当事由拒绝受领
D、债务人丧失民事行为能力而未确定监护人

[答案]B
[解析]债务人抗辩，债权人或者同时抗辩或者证明自己的履行能力，他的方向是履行而非提存。


10、在下列与代理的关系中，下列说法正确的是:
A、有委托必有代理
B、委托是基础关系而代理是单方授权的结果
C、超越代理意味着修改合同
D、代理是委托的外部表现行为

[答案]B
[解析]委托与代理权是两个问题。


二、多项选择题

31、按照我国《民法通则》的规定，未成年人监护人可以由下列人员担任：
A、父母
B、外祖父母
C、兄弟姐妹
D、祖父母

[答案]A、B、D
[解析]C应为兄姐。


32、下列权力中属于绝对权的是：
A、地役权
B、永佃权
C、相邻关系
D、撤销权

[答案]AB
[解析]D为形成权，C并非独立的权利。


33、下列各种法律规定中，哪些属于除斥期间：
A、《民法通则》第23条规定:公民因意外事故下落不明，从事故发生之日起满2年的，利害关系人可以向人民法院请求宣告他死亡；
B、《民法通则》第137条规定:从权力侵害之日期超过20年的， 人民法院不予保护；
C、《合同法》第55条规定:具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；
D、《合同法》第95条规定:法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权力消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权力消灭。

[答案]C、D
[解析]解除权和撤销权属于形成权


34、下列关于债的履行的说法正确的有
A、履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。
B、履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。
C、履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的地方式履行。
D、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

[答案]ABCD
[解析]参见合同法的规定


35、在我国，可以作为抵押权标的的有：
A、动产
B、不动产
C、知识产权
D、物上请求权

[答案]ABC
[解析]物上请求权不得与物权分离而转让或设定抵押


36、按照我国法，关于质押与留置权的下列说法是正确的：
A、两者都可以以动产权利为标的
B、 留置权是法定的，而质押是约定的
C 、留置权与质押并存时，留置权优先
D 、留置权与质押并存时，效力相同。

[答案]BC
[解析]留置权以动产为标的，留置权与质押并存，前者优先。


37、能够因时效而取得所有权的占有人可以是：
A 、自主占有人
B 、他主占有人
C 、辅助占有人
D 、公然占有人

[答案]AD
[解析]他主占有人不具有取得所有权的意图；占有辅助人是为他人占有，不具有独立的地位。


38、根据我国民法，在下列侵权行为中适用无过错责任归责原则的是：
A 、环境污染致人损害的侵权行为
B 、动物之致人损害的侵权行为
C 、被监护人致人损害的侵权行为
D 、建筑物或者其他物件致人损害的侵权行为

[答案]ABC
[解析]参见《民法学》762页以下


39、可能导致侵权债务混同的原因有：
A 、继承
B 、债权转让
C 、债务承担
D 、企业合并

[答案]ABCD
[解析]参见江平的教材

40、根据我国担保法，对于抵押权这种物权适用下列原则：
A 、一物一权原则
B 、公示公信原则
C 、优先原则
D 、平等原则

[答案]BC
[解析]一物一权原则只适用所有权，A不对；各抵押权之间要确定优先顺序，D不对。


三、简答题

1、普通合伙与有限合伙的区别。

（1）合伙人构成不同
有限合伙中存在有限责任人与无限责任合伙人的区分
（2）有限合伙人不得以劳务出资
(3)是否参加管理也不同
普通合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。
（4）竞也禁止和自我交易不同
除合伙协议另有约定，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务。
在普通合伙，合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。
（5）解散不同
优先合伙没有普通合伙人时应解散。而普通合伙人只有一个合伙人时应解散。


2、租赁合同与融资租赁合同的区别：

上文已对此作过回答，并请参见江平主编：《民法学》，第685页。

四、民法学法条分析题

我国 《合同法》第51条规定:“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”根据该条规定分析:
（1）该条规定与善意取得的关系
参见上文04年民法学试题答案
（2）该条规定与表见代理的关系
 表见代理及要件
 代理权位负担行为代理的要件，代理人没有处分权不影响负担行为的效力。因此，构成表见代理的无权代理在负担行为的情形，两者不发生关系。
处分权为处分行为的要件。如果代理人同时为处分行为，则无权代理人同时为无权处分人，而无权处分人符合表见代理的要件，可以构成处分行为的表见代理，发生有效代理的法律效果，可以取得所有权。
表见代理与善意取得看来也可以发生关系或者具有某种联系了，这里的表见代理似乎就是相对人信赖其为所有人的外观。不过，善意取得不要求本人制造权利外观，而表见代理必须是本人具有某种可归责性，代理权的表象可以归责于他。在善意取得，要求所有人将标的物交给处分人，也可以理解为其制造权利外观。两者具有相似性，在不动产善意取得，真正的权利人疏忽更正登记簿错误，制造了权利外观。因此，表见代理和善意取得都是权利的表见责任这个题目下的问题，具有共同的价值基础。拉伦茨对权利外观责任有所论述。





2005年中国政法大学研究生入学考试民法学试题及解析

一、 单项选择题

 1、甲将收藏的一件瓷器出售给乙，乙当场付清价金，约定 甲10天后交货。丙听说后，表示原以双倍的价钱购买。甲当即决定卖给丙，约定5天交货，并收定金若干。乙听说此事，诱甲七岁子将瓷器从家中取出给她。在瓷器为乙所占有的期间，该瓷器的所有权应归谁？
A、甲   
B、乙   
C、丙   
D、乙丙共有

[答案]A
[解析]本案甲将瓷器一物二卖。但均未交付，瓷器所有权仍归其所有。买受人乙诱使甲子将瓷器取出，但并不能取得所有权。原因在于，甲子的行为不能构成履行，其并非甲的履行辅助人，某乙诱使甲子履行，不能有效。这里的交付显然欠缺某甲的意思参与。


2、马湖开一小饭店，聘请毛世贵为厨师，二人书面约定：马湖出资5万元，毛世贵凭厨师手艺每年分赢利3万元，其余赢余无论多少都归马湖。一日，毛世贵炒菜不慎，使顾客误食有毒蘑菇，受害人损失1万元，受害人有权提出以下何种请求？
A、由有过错的毛世贵负责赔偿
B、马湖负责赔偿，因为饭店是他开的
C、该赢余分配约定属于保底条款，无效，故二人各赔5000元
D、该二人中任何一人赔偿全部损失

[答案]D
[解析]二人为合伙关系，对外对合伙债务承担连带责任。


3、 民法通则第135条规定："向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年。"下列请求权中，符合这一规定的"民事权利"是哪一个？
A、甲对乙的损失物返还请求权
B、甲对银行的存款提取请求权
C、甲对其成年子女的赡养权
D、甲对乙的保证合同的保证责任请求权

[答案]D
[解析]AB为物权请求权，C为基于身份关系的请求权，而且具有持续性。D为债权请求权。


4、2002年11月10日，甲公司将本公司生产的已过期的黄油谎称未过期，卖给了乙公司，一年半之后，乙公司在使用该黄油时发现质量缺陷。此案应如何认定？
A、甲公司出售质量不合格的商品未声明，但是已经超过民法通则136条规定的特殊诉讼时效期间，乙公司的胜诉权丧失。
B、乙公司因受欺诈而为合同行为，可以依据民法通则主张该买卖行为无效
C、乙公司因受到欺诈，但是未在法律规定的一年期限内行使权利，主张撤消该买卖行为
D、乙公司虽然受到欺诈，但是未在法律规定的一年期限内行使权利，主张合同无效或者撤消的权利消灭。

[答案]A
[解析]甲公司因受欺诈，可以撤销合同，也可以主张违约责任。产品缺陷造成损害的责任为2年，本案不属于。受欺诈而为的法律行为为可撤销，B不对。撤销权自知道或应当知道之日起开始计算，C、D不对。


5、张三和李四二人共同打坏王五的轿车，造成损失8万远。三人协商后约定，张、李各赔偿4万元。后李四没有给付赔偿金。此案应如何认定？
A、三人的约定违反了民法通则第132条"应该承担连带责任"之规定，因而无效，张三应当先承担全部赔偿，然后向李四求偿。
B、约定责任不能改变法定责任，故张、李应当依法承担连带责任。
C、 为减少李四迟延履行的责任，张三应当先为李四无因管理，然后李向张支付管理费用
D、 王五分别向张、李二人主张4万元赔偿金。

[答案]D
[解析]连带责任表现为债权人的权利，而债权人无疑可以在不违反法律和善良风俗的情况下决定自己的权利，三人协商由张三和李四各赔偿4万元，属于受害人对自己权利的处分，应该有效。如果仅仅是张三和李四约定各承担4万元，则不具有对抗效力。


6、 A公司委托王某去某市B公司购买机械表1000只，王某见B公司有电子表可以供应，在B公司说明电子表是从正规渠道进货后，就在购销合同上添加了购买2000只电子表的条款。王某付款后将机械表和电子表运往A公司途中，2000只电子表被海关以走私品没收。A公司收到机械表后，发现不好销，遂以合同无效要求退货。下列论述正确的是哪一个？
A、该购销合同中购买2000只电子表的条款无效
B、该购销合同中购买2000只电子表的条款可撤消
C、该购销合同中购买2000只电子表的条款效力未定
D、该购销合同无效

[答案]A
[解析]合同部分无效，而剩余部分依然可以独立存在，因而是非全部无效，D不对。该合同标的不合法，因而非可撤销，也不是效力待定，B、C不对。


7、周某从3号公寓楼下经过，被楼上突然掉下的烟灰缸砸成重伤，经过现场司法鉴定，排除了烟灰岗来自其他楼房的可能性，但同时又无法认定烟灰缸究竟从3号楼哪里掉下，本案应该如何处理？
A、不能确定加害人，没有明确的被告，周某自己承担不利后果
B、适用民法通则132条当事人无过错时适当分担责任的规定，由3号楼全体居民与周某分担损失
C、在不能证明是哪家居民掉下烟灰缸的条件下，由3号楼全体居民负责赔偿
D、在不能证明3号楼居民有过错的条件下，由该楼的物业管理公司负责赔偿

[答案]A
[解析]该案存在争议。有的法院判决全体居民承担责任，有的法院判决没有明确的被告。


8、下列各项中，不属于有相对人的意思表示的是哪一个？
A、悬赏广告
B、债务免除
C、代理权授予
D、遗嘱行为

[答案]D
[解析]遗嘱重的被继承人仅仅是受益人，却不是相对人。遗嘱的成立与生效与被继承人无关，他不是意思表示的相对方。悬赏广告需要他人参与，为有相对人的意思表示。


9、甲与妻乙携5岁的女儿丙和70岁的老父丁一起去春游，不幸私人在乘坐缆车时坠入山谷无一生还。有无法确定他们死亡的先后顺序，如果他们都有继承人，推定谁先死亡？
A、甲
B、乙
C、丙
D、丁

[答案]D
[解析]《继承法》第2条的规定。


10、孙某欠郑某2万元无力偿还，朱某向郑某表示愿替孙某还债，朱某的行为生效的条件是什么？
A、三人意思表示一致
B、郑某和孙某意思表示一致
C、郑某和朱某意思表示一致
D、孙某和朱某意思表示一致

[答案]C
[解析]债务承担不需要债务人的同意，却需要债权人的同意。


11、对当事人超过诉讼时效期间的起诉，人民法院应该如何处理？
A、裁定不予受理
B、裁定驳回
C、判决驳回诉讼请求
D、受理

[答案]D
[解析]过诉讼时效以后当事人仍然可以起诉，但时效经过可以判决败诉，除非债务人不主张时效经过。


二、 多项选择题

31、意思表示与法律效力在效力方面的关系如何？
A、有意思表示，法律行为方可有效
B、法律行为的效力取决于意思表示的合法性
C、效果意思决定法律行为效力的内容和范围
D、 意思表示的瑕疵，能够决定法律行为无效或可撤消

[答案]A、C、D
[解析]B项失之绝对，法律行为的效力不仅仅取决于意思表示的合法性。


32、负担行为和处分行为是法律行为的重要分类，下列行为中，属于处分行为的有哪些？
A、抵押合同
B、债权放弃的书面意思表示
C、将房屋交给承租人占有、使用而自己不占有、使用
D、订立书面赠予合同并公证

[答案]A、B
[解析]处分行为包括设定抵押权，放弃债权也是处分行为，直接发生当事人所欲的法律后果。C、D为债权行为。


33、下列关于抛弃的正确判断是哪些？
A、抛弃是单方法律行为
B、不动产物权的抛弃，需办理注销登记
C、对设有他物权的物抛弃后，他物权即消灭
D、被抛弃的物，再为他人所有，必为原始取得

[答案]
[解析]


 34、张某新购得一辆"宝来"轿车，遂将其原有的"奥拓"车转让给刘某。双方签订了合同，并约定五日后刘某付款，张某交车并办理过户手续。签约后第三日，张某家车库旁房屋着火，火曼延及张某家的车库，并将其"奥拓"车烧毁。则张某与刘某之间的合同为何种状态？
A、标的主观不能
B、标的客观不能
C、标的自始不能
D、 标的嗣后不能

[答案]B、D
[解析]显然，主观不能一般不能免除违约责任。该车烧毁，任何人无法在实际履行该合同，为客观不能。


35、下列行为中，不得附条件的有哪些？
A、法定抵消
B、 结婚
C、 票据背书
D、借款行为

[答案]A、B、C
[解析]形成权一般不得附条件，形成权一般是是某一项法律关系明确化，附条件将不明确。结婚就是结婚，不能附条件，身份行为。C票据行为附条件要么条件无效，要么行为无效。


36、下列行为中，不发生代理的法律效果的有哪些？
A、甲有朋自远方来，甲不在，邻居乙代甲招待该客人的行为
B、甲为某公司董事长，甲以该公司的名义与乙公司签订合同的行为
C、甲为贸易货栈，将乙委托给自己出卖的自行车以自己的名义出卖给丙的行为
D、甲将邮局转来的给乙董事长的信件送给乙董事长的行为

[答案]A、B、C、D
[解析]A为事实行为，招待客人只是尽到宾主之谊，法律一般不管这样的事。B为代表行为，只有公司的行为。C为间接代理，不直接发生代理的法律效果；D属于传达。


 37、乘客段某不慎，将价值5万元的钻戒遗失，在电台做了寻物广告，称：原物送还者，谢金2000元。出租车司机陈某清洗车厢时，发现该钻戒，立即送还段某并要段某给付谢金，段某醒悟自己是乘坐该车时丢失的钻戒，认为陈某有义务返还乘客丢失的物品，不肯付谢金。就此事，下列说法中正确的是哪些？
A、段某在电台的广告，是悬赏广告
B、陈某发现并送还钻戒，是无因管理
C、陈某送还钻戒，是对乘客的附随义务
D、段某不知钻戒丢失在出租车内，在电台做广告是重大误解

[答案]A、C
[解析]乘客发的是悬赏广告，但出租车司机有应该归还。


 38、在地役权法律关系中，下列表述正确的有哪些？
A、地役权是为特定人设定的
B、地役权是为需役地设定的
C、地役权可以有偿取得
D、地役权可以无偿取得

[答案]B、C、D
[解析]在民法上，有偿的也可以由当事人决定不收费。地役权可以为有偿也可以为无偿，地役权不是人役权，不是为某个人设定的。


39、1995年3月黄某将一幅价值6万元的名画送到某裱店装裱，由于黄某未按期付给装裱店费用。装裱店通知黄某应在30日内支付其应付的费用，但黄某仍未能按期交付，装裱店遂将画变价受偿，将其差额扣除费用后退还给黄某。下列表述正确的有哪些？
A黄某与装裱店之间的合同系承揽合同
B装裱店对该画有留置权
C装裱店通知黄某支付费用的期限不符合法律规定
D装裱店无须通知黄某即可直接将该画变动受偿