2015年考研民事诉讼法考研讲义(江伟)(10)
本站小编 免费考研网/2016-07-11
4、期间开始后,人民法院、当事人或者其他诉讼参与人并非必须立即实施 或者完成某种诉讼行为,只要是在该期间内所实施或者完成的诉讼行为,均为有 效的诉讼行为;而期日到来后,上述主体必须会合一起着手实施或者完成某种诉 讼
一、名词:送达(P254)
第二节 送达
送达是指人民法院依照法定的方式和程序,将诉讼文书送交当事人和其他诉 讼参与人的行为。特点:
1、送达是人民法院向当事人和其他诉讼参与人实施的一项诉讼行为,既是 人民法院的职权,又是职责。
2、送达必须按照法律和司法解释规定的方式与程序来进行
3、送达的文书是所有需要交给当事人和其他诉讼参与人的诉讼文书 二、名词、简答:送达的方式(P255) 1、直接送达,是指人民法院指派专人将诉讼文书直接面交受送达人本人或
法律明确规定的相关人等的送达方式 2、留置送达,是指受送达人拒绝签收向其送达的诉讼文书,送达人依法将
诉讼文书放置在受送达人的住所并履行相应的手续即使未完成送达的方式 委托送达,是指受法院直接送达诉讼文书确有困难时,委托其他人民法院代
为送达的送达方式 邮寄送达,指人民法院将需要送达的诉讼文书通过邮局邮寄给受送达人的送
达方式
转交送达,是指人民法院将诉讼文书交受送达人所在部队或有关单位代收后 转交受送达人的送达方式
公告送达,是指在受送达人下落不明或者用上述方式无法送达的情况下所采 缺德一种特殊送达方式
三、简答:送达的效力有哪些?(P260)
送达的效力是指人民法院一发将诉讼文书送达给受送达人后所产生的相应 法律效果。
1、受送达人实施有关诉讼行为、行使诉讼权利、履行诉讼义务的起始日期 的以确定。
2、受送达人接受送达的诉讼文书后,若未依法律规定或诉讼文书的要求实 施一定的诉讼行为,将承担程序法上的相应后果。
3、引起某些诉讼法律关系的发生或消灭。
4、送达时某些诉讼文书发生法律效力的条件之一。
四、名词:送达回证(P260)
送达回证是指人民法院统一制作并用于证明受送达人已收到人民法院所送 达的诉讼文书的书面凭证。
一、保全程序(P261)
第三节 保全程序
保全程序,广义上讲应当包括财产保全、先于执行和证据保全。狭义上专指 财产保全。财产保全,是指人民法院在诉讼开始后,或者诉讼开始前,为保证日 后给付判决的顺利执行,而对当事人争议的财产或者与本案有关的财产所依法采 取的各种强制性保护措施的总称。
二、保全程序的适用范围和前提
财产保全可以适用于具有财产给付内容的所有案件。适用前提是可能因当事 人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行。
三、简答:保全的对象和方法(P263) (1)财产保全限于请求的范围,或者与本案有关的财产。 (2)方式:
1、查封。
2、扣押。
3、冻结。
4、法律规定的其他方法。
四、简答:保全程序的操作(P265)
1、人民法院采取财产保全措施,可以责令申请人提供担保;申请人不能提 供担保的,驳回申请
2、财产保全,贵在及时,稍有延误,便有可能造成难以弥补的损失
3、在财产保全开始执行后,被申请人提供担保的,人民法院应当解除保全
4、当事人对财产保全的裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间不停止 裁定的执行。
五、简答:诉前保全及其特别规定(P267)
诉前保全。是相对于诉讼保全或曰诉中保全而言的,具体是指在诉讼程序开 始之前,在紧急情况下,经利害关系人的申请,并以其提供担保为必备之前提, 由人民法院依法实施的财产保全。诉前保全的特别规定:
1、诉前保全完全适用于诉讼程序开始以前。
2、必须存在紧急情况,如果不立即申请并有人民法院采取财产保全措施将 会是利害关系人的合法利益受到难以弥补的损失。
3、人民法院只能依利害关系人申请而不得依职权主动采取诉前财产保全措 施。
4、应有利害关系人想财产所在地的人民法院提出申请。
5、申请人一律应当提供担保,且提供担保的数额亦应当相当于请求保全的 数额人民法院接受申请后,均需在 48 小时内作出裁定,裁定采取措施的,应当 立即开始执行.
6、申请人应当在人民法院采取措施后 15 日内起诉,否则人民法院应当解除
诉前财产保全.
第四节 先于执行程序 一、名词:先于执行程序(P269) 先于执行,是指人民法院在受理案件后、终审判决作出之前,根据一方当事
人的申请,裁定对方当事人向申请一方当事人给付一定数额的金钱或其他财物, 或者实施或停止某种行为,并立即付诸执行的一种程序。
二、简答:先于执行程序的适用范围和适用条件(?P270)
(1)适用范围: 1、追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用等。
2、追索劳动报酬。
3、因情况紧急需要先于执行的。 使用条件:
1、当事人之间权利义务关系明确,不先于执行将严重影响申请人的生活或 者生产经营的。
2、被申请人有履行能力。
三、简答:先于执行程序的基本要求?(P270)
1、人民法院先于执行的裁定,应由当事人提出书面申请,并经过开庭审理 后作出
2、当事人先于执行的申请范围应当限于其诉讼请求的范围,并以其生活、 生产经营的急需为限
3、《民事诉讼法》规定的先于执行,人民法院应当在受理案件后终审判决作 出前采取
4、人民法院可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,驳回申请
5、人民法院采取先于执行措施后,申请先于执行的当事人申请撤诉的,人 民法院应当及时通知对方当事人、第三人或有关的案外人,在接到通知至准予撤 诉的裁定送达前,对方当事人、第三人及有关的案外人,对撤诉提出异议的,应 当裁定驳回撤诉申请
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