综合辅导：单证号资格考试复习资料四十(2)

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3、还盘。

还盘(COUNTER—OFFER)，又叫还价。它是指受盘人不同意或不完全同意发盘人在发盘中提出的条件，为与发盘人协商而提出修改或变更的表示。还盘可以针对商品的价格条件，也可以针对品质，数量，交货时间，交货地点，付款方式等交易条件。还盘的行为在买卖双方之间可以反复进行。

还盘是受盘人对发盘人发盘的拒绝，也是受盘人向原发盘人作出的新的发盘。还盘后，还盘人由原先的受盘人变为新的发盘人。还盘一经作出，原发盘即失去效力，原发盘人亦不再受其约束。还盘是具有法律效力的。

4、接受。

接受(ACCEPTANCE)，法律上称“承诺”。它是指受盘人接到发盘人的发盘或发盘人接到受盘人的还盘，同意对方提出的条件，愿意与对方达成交易，订立合同的一种肯定的表示。“接受”产生的重要法律后果就是“达成交易，成立合同”。

接受的形式一般用“函电”和“口头”的方式来表达。但是，在国际上“接受”也可以“用行为表示出来”。

《联合国国际货物销售合同公约》第96条规定：“凡是参加《公约》时声明合同必须以书面形式订立或书面证明的国家，不适用以行为表示接受的这一规定。”我国在《公约》上签字时，作过上述声明，因此以“行为”表示接受的这一规定在我国是不适用的。

在交易磋商的四个环节中，发盘和接受是“达成交易，成立合同”所必不可少的两个基本环节。

出口货物交易程序一览表(图1—1—6)

第三节、合同的成立和书面合同的签订

一、合同有效成立的条件

如果一方的发盘经对方有效接受，合同即告成立。但是，合同是否具有法律效力，还有视其是否具备了一定的条件，不具法律效力的合同是不受法律保护的。

至于一个合同须具备那些条件才算有效成立，主要可以归纳为以下几点：

（一）当事人必须在自原愿和真实的基础上达成协议：

商订合同必须是双方自愿的、任何一方都不得把自己的意志强加给对方，不得采取欺诈或胁迫的手段。因此，订立合同依当平等互利、协商一致的原则，采取欺诈或胁迫手段订立的合同无效；

（二）当事人应具有相应的行为能力

当事人应具有相应的行为能力，即，双方当事人应具有商订国际贸易买卖合同的合法基础。一般的要求是，作为自然人，应当是成年人，不是神智不清者，且应有固定的住所。

作为法人，应当是已经依法注册的组织，有关业务应当属于其法定经营范围之内，负责交易洽商与签约者应当是法人的法定代表人或其授权人。

（三）合同的标的和内容都必须合法

合同的标的，是指交易双方买卖行为的客体，也就是说，双方买卖的商品必须符合双方国家法律的规定，这个合同才是有效的，合同的内容也是如此。否则，此合同无效。

（四）必须是互为有偿的

国际货物买卖合同是双方的、是钱货互换的交易，一方提供一定的货物，另一方支付相应的对价。如果一方不按时交货；或另一方不按合同规定支付价款，都要承担赔偿对方损失的责任。

（五）合同的形式必须符合法律规定的要求

无论采用书面方式还是口头方式，均不影响合同的效力。

三、书面合同的签订

买卖双方经过交易磋商，一方发盘被另一方有效接受，交易即达成，合同即告成立。

但是在实际业务中，按照一般习惯做法，买卖双方达成协议后，通常还要签订一份正式的书面合同，将各自的权利和义务用书面方式加以明确。

（一）签订书面合同的意义

1）书面合同是契约成立的证据

书面合同的签订，对于口头协商达成的交易尤其重要。

按照法律的要求，凡是合同必须提供证据，以证明合同关系的存在，且双方发事人一旦发生争议，提交仲裁或诉讼，如仅有口头协议，“口说无凭”，不能提供充足的证据，则很难得到法律的保护。

因此，国际贸易额中一般多要求签订书面合同，尽管有些国家的合同法并不否认口头合同的效力。

2）书面合同是履行契约的依据

国际货物买卖合同的履行涉及面广，环节复杂，若仅有口头协议，将会使履行合同变得十分困难。即使通过函电达成的协议，如不将分散于函电中的协议条款集中到一份文件上，也会给履行合同带来麻烦。

因此，在实际业务中，双方一般都要求将各自的权利与义务用文字规定下来，作为履行合同的依据。

3）书面合同是契约生效的条件

一般情况下，合同的生效是以接受的生效为条件，多数国家合同法规定，只要接受生效，合同就告成立。

但是，有些国家的法律则规定，签订正式书面合同才是合同生效的条件，某些按规定需经政府机构审批的合同，也必须是正式的书面合同。

（二）合同的形式

书面合同既可以是有一定格式的，也可以以信件、电报、电传文件作为书面合同的形式。在国际贸易中，对书面合同的形式亦没有具体的限制，买卖双方既可采用正式的合同、确认书、协议，也可采用备忘录等多种形式。

在我国进出口业务中，书面合同主要采用两种形式，一种是条款较完备、内容较全面的正式合同，如进口合同或购买合同以及出口合同或销售合同。

这种形式适合于大宗商品或成交金额较大的交易；另一种是内容较为简单的简式合同，如销售确认书和购买确认书。这种格式的合同适用于金额不大、批数较多的小土特产品和轻工产品，或者已订有代理、包销等等长期协议的交易。

这两种形式的合同，虽然在格式上、条款项目和内容的繁简上有所不同，但在法律上具有同等效力，对买卖双方均有约束力。

（三）合同的内容

书面合同的内容一般由下列三部分组成：

1、约首

约首，是指合同的序言部分，其中包括合同的名称、订约双方当事人的名称和地址（要求写明全称）。此外，在合同序言部分常常写明双方订立事同的意愿和执行合同的保证。

2、正文

正文是合同的主体部分，具体规定了买卖双方各自的权利和义务，一般称为合同条款。如，品名条款、品质条款、数量条款、价格条款、包装条款、交货（装运）条款、支付条款、及商检、索赔、仲裁和不可抗力条款等。

3、约尾

一般列明合同的份数，使用的文字及其效力，订约的确良时间和地点及生效的时间。合同订约地点往往要涉及合同准据法的问题，因此，要谨慎对待，我国的出口合同的订约地点一般都写在我国。

三、合同的修改和终止

合同一经订立，就成为具有法律效力的文件，对双方都有约束力。

因而，合同依法成立，即具有法律约束力。当事人应当履行合同约定的义务，任何一方不得撤擅自变更或者解除合同。

但是在实际业务中，合同签订之后，有时一方或双方当事人发现需要对合同的某些内容加以修改或补充。在这种情况下，必须经过双方协商同意，才能对合同进行修改。

我国《涉外经济合同法》规定：“双方协商同意终止合同”时，“合同即告中止”，“变更或解除合同的通知或者协议，应当采用书面形式。合同只需双方当事人协议，就可更改或终止”。

注：此处将附一份正式的合同：

第七章、出口合同的履行

第一节、履行合同的意义

一、合同的有效成立

在国际贸易中，买卖合同一经依法有效成立，有关合同的当事人必须分别全面履行合同规定的义务。我国《涉外经济合同法》规定：“合同依法成立，即具有法律约束力。当事人应当履行合同约定的义务，任何一方不得擅自变更或者解除合同”。

因此，履行合同既是经济行为，又是法律行为。

一方当事人若发生了不属于不可抗力或其他免责范围内的不符合合同规定的行为，就构成了违约，另一方当事人可视不同情况采取合同的补救措施，以维护其合法权益。

当然，付诸履行的合同必须是依法成立的合同，凡违反国家法令、规章制度和社会共公利益的，如犯有包庇走私、逃汇、套汇等违法行为的合同，不得据以履行。

凡需经政府批准，以领取进口或出口许可证，获得配额等为条件方能生效的合同，只有在有关条件实现时才能付诸履行。

履行合同是当事人双方共同的责任，双方当事人按照合同规定履行各自的义务，行使和取得各自的权利。

在实际业务中，合同所规定的双方权利和义务所涉及的问题是多种多样的，由于商品不同、交易的条件不同、议定的条款和选用的惯例不同，每份合同规定的当事人的权利和义务也有所不同。

然而，所有的买卖合同均有其共同的基本方面。即，在出口方，就是按照合同规定交付货物于买方；在进口方，就是按照照规定支付货款和收取货物，包括支付本身应当承担的一切费用和领取与货物有关的单据。

合同的当事人必须全面地履行各自的义务，合同规定的每一个条款，采用每一项惯例，都有具体内容，而各条款、各惯例以及条款与惯例之间又常有一定的联系。

全面履行合同，不仅要求在执行每一条款和惯例的具体内容时不得有任何贻误，而且还必须从合同的整体出发，做到必要的一致而无任何矛盾。

尤其应当指出的是，在履行合同过程中，不仅要求当事人的行为完全符合合同的明文规定，而且还应符合合同虽未明文规定，但按照法律和惯例当事人应尽的默契义务。

二、“重合同、守信用”是履行合同的基本原则

“重合同，守信用”是我国对外贸易以至整个经济活动一向遵循的原则，也是签订和履行进出口货物买卖合同时必须遵守的一项原则。

重合同，就是要求在对外进行交易磋商和签订合同时必须认真和重视，无论在发盘或接受表示缔约的肯定意旨时以及在签订书面合同之前，必须慎重考虑国家的方针、政策、效益和法律保障，更必须慎重考虑履行合同的主客观条件和可以产生的后果。

合同一经订立，绝不能因事先考虑不周、疏忽失职，而任意地片面修改或撕毁，也绝不能因货源、运输等方面不落实而将应履行的义务任意解除。因此，在重合同，守信用的原则下指导下，签订的买卖合同，还必须遵循这一原则付诸履行。

不履行合同中的任何一项义务，都将构成违反合同的行为，违约者必将为此付出高昂的代价。

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