是指实体法（所谓的"内国法"，loi interne）。这些国际私法公约的目的就是为了统一

缔约国的冲突法规则。如果
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    发信人: brimoon (酒入愁肠), 信区: FDU_Law
标  题: 国际私法讲义 (六）*自然人与法人
发信站: 日月光华 (2003年06月12日18:31:01 星期四), 站内信件

我国《民法典》草案编制体例：第一编总则，第二编物权法，第三编合同法，第四编人
格权法，第五编婚姻法，第六编收养法，第七编继承法，第八编侵权责任法
国际私法讲义6
第七章  自然人与法人k
第一节  自然人的权利能力
一．自然人的权利能力概述
1. 权利能力（Rechtsfaehigkeit）的概念：
权利能力有一般权利能力（allgemeine Rechtsfaehigkeit）和特别权利能力（besonde
re Rechtsfaehigkeit）之分。一般权利能力是指自然人享有民事权利和承担民事义务的
能力或资格，也就是通常意义上的权利能力。现代各国一般都规定，自然人的权利能力
始于出生，终于死亡。特别权利能力是指自然人参加特定民事法律关系所要求具备的法
律资格。例如作为个体工商户的自然人除了具备一般自然人的权利能力之外，还具备与
其登记的经营范围相一致的特别民事权利能力。另外，外国人与本国人之间在某些特殊
民事法律关系中所享有的特别民事权利能力是不同的。 例如，对于外国人能否在本国获
得不动产，能否在本国从事律师职业，能否担任本国公务员等。一般权利能力和具体权
利能力在法律适用上是不同的。
2. 自然人权利能力的法律冲突
现代社会，各国法律虽然都承认人人得拥有权利能力，而不再限制某些人（如奴隶）的
权利能力。但是对于自然人民事权利能力的具体规定屡有歧异，导致适用不同国家法律
当事人的权利能力会有不同。
（1）权利能力的开始
    各国法律普遍规定自然人的权利能力始于出生。但是对于何为"出生"，各国规定大
有分
歧，计有"阵痛说"、"部分露出说"、"全部露出说"、"断带说"、"哭声说"、"独立呼吸说
"、"存活说"等。德国采用出生完成说，法国、瑞士采用存活说。我国法律虽然规定自然
人权利能力开始于出生，但对何为出生未作具体规定，实践中采用完全出生和存活说。

    各国对于自然人权利能力开始的时间规定上的歧异，会导致法律冲突的产生，尤其
在胎
儿的继承问题上。例如，一住所在法国的女子与一住所在英国的英国男子同居生下一婴
儿，产下不久，婴儿即死亡。该男子在该女子怀胎期间既已死亡。关于该男子的遗产，
若依据法国民法典，对于婴儿出生采成活说，该婴儿出生后即死亡，因此对其父遗产无
权继承。但若依据英国法律，婴儿完全出生后即有权利能力，可以继承其父之遗产，婴
儿所继承的遗产再由其母继承。
（2）权利能力的终止
各国法律亦普遍规定自然人权利能力终止于死亡，但是对于何为死亡以及生理死亡的标
准和宣告死亡等均有分歧，也会造成法律适用上的冲突。例如，对于生理死亡，各国有
采用呼吸停止标准、心脏停止跳动标准或脑死亡标准。何时才是真正死亡，对于自然人
权利关系重大。例如，现代科学技术的发展，使得器官移植非常普遍。但如果对于一个
从法律上尚未死亡的人身上取下器官，则构成杀人罪。我国法学界正在争议的"脑死亡"
标准，正是基于此种考虑。
对于相互有继承关系的数人在同一事件中同时死亡的，许多国家规定了"推定存活"制度
。而各国对于该制度规定亦有分歧。德国民法典认为数人在同一事故中死亡为同时死亡
，不发生推定先死的情况。法国则规定依据死者的年龄进行推定。我国最高人民法院发
布的《关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》中指出，凡相互有继
承关系的数人于同一事件中死亡而不能确定其死亡先后时间的，首先可推定无继承人的
人先死；而在均有继承人者之间，如辈分不同，可推定长辈先死；如辈分相同，推定同
时死亡，彼此不发生继承关系，其财产由各自继承人继承。
许多国家还规定有宣告失踪和宣告死亡制度。但各国对于该制度的具体规定亦有很大歧
异，同样会导致法律适用冲突。例如，中国自然人定居于日本，如果下落不明满4年，依
据中国法律可以被宣告死亡，而依据日本法律尚不能宣告死亡。
二．自然人一般权利能力的准据法
1. 基本原则：
自然人权利能力适用自然人属人法，这是各国普遍接受的原则。关于属人法，历来有本
国法和住所地法之分歧。大陆法系各国多采用本国法主义，英美法系各国多采用住所地
法主义。由于现代各国大普遍承认人人具有权利能力，如果某国法律对某类人（例如奴
隶）的权利能力施加歧视和限制，此时可以通过公共秩序保留条款排除该国法律的适用
，并用法院地法律代替之。
2. 我国的立法与实践
我国法律没有具体规定自然人权利能力的法律适用，但考虑到我国的法律传统和司法实
践，应当以自然人本国法作为自然人一般权利能力的准据法。我国《民法典（草案）》
第九编第20条规定："自然人的民事权利能力和民事行为能力，适用其住所地法律或者经
常居住地法律。"这一规定是不合适的，完全改变了我国现有的法律规定，不利于保护我
国公民的权利能力。
三．自然人特别权利能力的准据法